河南程功律师事务所

实践中，要注意几个问题：

1、合同约定了固定价格。其中又分为固定总价和固定单价，若明确约定了固定总价，则不予进行造价司法鉴定；若只约定了固定单价，而工程量约定据实结算，则应进行审价。

2、约定了固定总价，但是施工中出现的变更、签证、索赔，这些涉及的价款没有确定，也应进行审价。

3、若只对部分工程结算有争议，其他无争议，则只应对争议工程进行审价。

4、合同解除或无效，已完工程质量合格的，也可按照合同约定审价。

只对争议事实进行鉴定，其目的在于降低诉讼成本，缩短诉讼时间，有利于保护当事人的利益，避免造成讼累。

七、关于工程质量、工期、农民工利益等问题

建设工程质量达标合格是施工的核心，不合格工程不能交付使用。承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，法院不予支持。对有质量缺陷的工程，一般应由施工方承担修复、重做、更换等责任。但是，若发包人有过错的也应当承担相应的过错责任。

司法解释对发包人的过错情形予以了明确：

1、提供的设计有缺陷；

2、提供或者指定购买的建筑材料、建筑构件、设备不符合强制性标准；

3、直接指定分包人分包专业工程造成的质量缺陷。

施工合同纠纷中还有一个敏感的话题：工期。工期就是工程施工的期限。这个期限涉及到三个时间点：开工日期、完工日期、竣工验收日期。工期在施工合同中进行了约定，在示范合同文本中也同时有工期顺延、工期延误的相关条款。发包人常用来抗辩承包人请求支付工程进度款或结算的一个主要理由就是承包人承担工期延误违约金，要主张工期违约金就涉及到举证问题，一个是实际开工时间的认定；另一个是竣工时间的认定。若有开工会议纪要、开工通知明确了开工时间则可以此举证；没有这些证据则可依据开工报告记载时间来作为开工时间；若这些均没有，一般可以合同记载时间举证。

关于竣工时间的认定，司法解释做出了规定：

1、经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；

2、承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交竣工验收报告之日为竣工日期；

3、未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移工程占有之日为竣工日期。前面说的承包人的原因导致的工期延误，而施工中往往由于发包人原因导致工期延误，由此产生工期顺延及索赔事项。要主张工期顺延及索赔，承包人需举证，即需要在施工过程中留存相应的资料、文件，这对施工管理是否规范、是否有完善的制度是一个考验。

建设工程施工中存在大量的农民工，近年来，政府对维护农民工利益颁布了很多政策 ，司法解释也对涉及农民工利益问题作出了回应。

需要注意：

1、实际施工人可以起诉发包人。 建筑市场转包、违法分包现象很多，实际施工人与发包人没有直接的合同关系，而签订合同的承包人往往收取了一定的管理费后，不去进行结算或者不积极主张权利，实际施工人无法从发包人处取得工程款，也就连锁影响到农名工的工资报酬无法及时足额取得，所以，规定可以直接向发包人主张权利，有利于维护农民工利益。但发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。

2、诉讼中，实际施工人可以直接起诉转包人、违法分包人；在直接起诉发包人时，法院为了查清案件事实，可以根据具体情况，追加转包人、违法分包人为共同被告或第三人参加诉讼。

以上对建设工程施工合同纠纷容易出现的问题作了简要分析和陈述，供同行及相关专业人士商榷。