河南程功律师事务所

案情概要：朱女士近日发现，女儿小雪使用自己的手机通过快手视频对一制作彩泥的主播进行“打赏”，先后消费9万多元。随后，朱女士联系了快手公司，希望能退还消费款项。快手公司要求朱女士提供“消费是无行为能力人进行的”相关证明。在朱女士提供了证明材料后，该公司表示，这些并不足以证明当时的消费是未成年人操作的，平台只能赔偿一部分损失。对于快手公司承诺退还3万多元，朱女士并不能接受。

法律分析：一、“打赏”行为属于何种性质？
现代网络用语中的“打赏”是指在网络直播中，观看者给主播刷礼物，主播用所得的礼物可以直接变现。但它又异于单方面的赠与行为。在“互联网+”的浪潮席卷之势中，“打赏”俨然发展成为一种经济模式。

笔者认为，网络直播中的“打赏”行为在性质上更近似于观看者购买主播服务的一种消费行为，属事实上的即时成立的合同关系。由此产生的纠纷属于民事范畴。

在移动设备越来越普及的今天，许多未成年人由于对新兴事物缺乏认知，不懂得自身行为的法律意义。因好奇而成为“打赏”大军中的成员。因此未成年人的非理性消费行为引起的纠纷在直播行业尤为突出。

二、“打赏”行为无效但监护人应担责；

上述事件中，小雪“打赏”给主播的9万余元，是否能被追回呢？

《中华人民共和国民法总则》第十九条规定：8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。本案中，小雪是一名小学五年级的学生，从其文化水平和认知能力方面，难以认定她对网络“打赏”这一消费行为的法律后果有充分的了解，而小雪的父母在事后也未对此行为予以追认，因此小雪的“打赏”行为应属无效，亦即她与快手公司主播之间的合同关系也应属无效。

《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

由此可见，快手公司及主播因合同取得的财产应予返还。但是，小雪的父母作为其法定监护人，因未妥善保管自己的手机和银行卡的密码，致使小雪能够独立完成支付行为，属于监护不力，应当承担相应的过错责任。因此快手公司无需返还全部消费款项，而应根据双方过错程度进行分担。